中國非公立醫(yī)療機(jī)構(gòu)協(xié)會是由依法獲得醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可的非公立醫(yī)療機(jī)構(gòu)、相關(guān)企事業(yè)單位和社會團(tuán)體等有關(guān)組織和個人自愿結(jié)成的全國性、行業(yè)性、非營利性社會組織。更多>>
醫(yī)生集團(tuán)投融資法律注意事項（上）
而醫(yī)生集團(tuán)，便是順應(yīng)這個潮流應(yīng)運(yùn)而生的時代產(chǎn)物。2014年，政府推出分級診療，為的是，讓優(yōu)質(zhì)醫(yī)療資源下沉，不再集中于大型醫(yī)療機(jī)構(gòu)。特別是2015年初，國家頒布《關(guān)于印發(fā)推進(jìn)和規(guī)范醫(yī)師多點(diǎn)執(zhí)業(yè)的若干意見的通知》，醫(yī)生多點(diǎn)執(zhí)業(yè)進(jìn)一步得到松綁，國內(nèi)各種醫(yī)生集團(tuán)相繼登場。據(jù)中國醫(yī)生集團(tuán)大會組委會發(fā)布的《中國醫(yī)生集團(tuán)發(fā)展藍(lán)皮書（2016）》數(shù)據(jù)顯示，目前我國現(xiàn)在有近百家不同的醫(yī)生集團(tuán)，其中不少還贏得社會資本青睞。比如：2015年5月，大家醫(yī)聯(lián)獲得投資機(jī)構(gòu)2000萬元投資；2016年4月4日，張強(qiáng)宣布張強(qiáng)醫(yī)生集團(tuán)完成數(shù)千萬融資；2016年5月，博德嘉聯(lián)獲千萬級融資……正是應(yīng)了紅杉資本合伙人陳鵬輝那句話，得醫(yī)生者得天下！
醫(yī)生集團(tuán)是否融資，個人認(rèn)為取決于醫(yī)生集團(tuán)的發(fā)展規(guī)劃和目標(biāo)，也就是說取決于醫(yī)生集團(tuán)是往輕資產(chǎn)方向發(fā)展，還是重資產(chǎn)方向發(fā)展。比如說，醫(yī)生集團(tuán)通過與醫(yī)院簽約提供服務(wù)，是一種幾乎不涉及重資產(chǎn)投入的執(zhí)業(yè)方式，這種合作模式是不需要融資的。但是，醫(yī)生集團(tuán)若出于未來的發(fā)展規(guī)劃，需要有自己的實體機(jī)構(gòu)來落地，比如張強(qiáng)醫(yī)生的日間手術(shù)中心，打造一家配置齊全的日間手術(shù)中心，需要至少3000萬元的成本投入。這對于醫(yī)生集團(tuán)來說，顯然是重資產(chǎn)，融資是最好的實現(xiàn)途徑。
一個投融資過程至少需要6-12個月，主要經(jīng)歷項目初審、盡職調(diào)查、投資協(xié)議談判、股東會決議、協(xié)議簽署、投資款到位、工商變更幾個步驟。鑒于其中投資協(xié)議將就投融資雙方權(quán)利義務(wù)等所有事項落實于紙面，是投融資中最為重要的一個環(huán)節(jié)，本文僅圍繞投融資協(xié)議中常見問題進(jìn)行法律分析，以期拋磚引玉。
1投資方式：現(xiàn)金和資產(chǎn)
投資方的出資方式包括現(xiàn)金、實物以及無形資產(chǎn)等，到位方式可以分為一次性出資和分期出資等方式。
投資方出資方式大致有以下5種：
1．資金一次性100%到融資方賬戶，落袋為安；
2．一部分資金打到融資方賬戶，另一部分資金放到雙方共管賬戶里。這種方式既顯示出了投資方的資金實力與投資誠意，又可以使投資方能過在確認(rèn)融資方資產(chǎn)質(zhì)量之前，對共管賬戶里的資金使用加以約束。
3．一部分資金作為股權(quán)投資，另一部分資金作為債權(quán)投資。如果經(jīng)過一段時間，投資方確認(rèn)融資方的資產(chǎn)質(zhì)量，對未來充滿信心，則會選擇將債權(quán)專為股權(quán)投資，俗稱“債轉(zhuǎn)股”；反之，則要求融資方欠債還錢。
4．按照合作進(jìn)度付款。比如簽訂協(xié)議時支付30%，資產(chǎn)交割時支付40%，工商變更時再支付剩下的30%。
5．按照資金使用計劃付款。比如投資方有的會按照經(jīng)營指標(biāo)完成情況來分期支付投資款。
2無形資產(chǎn)：商標(biāo)、品牌與專利
中小企業(yè)家的產(chǎn)品品牌意識相對淡薄，很少會想到為企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品進(jìn)行商標(biāo)注冊。而大企業(yè)則很重視無形資產(chǎn)，當(dāng)投資方是產(chǎn)業(yè)巨擘時，除了投入資金之外，投資方很可能會提出商標(biāo)、品牌與專利的使用問題，并將上述無形資產(chǎn)作價入股，或者另外要求在銷售額中按照百分比提取費(fèi)用作為使用費(fèi)。
作為融資方，在面對投資方作價的無形資產(chǎn)時，要注意無形資產(chǎn)的所有權(quán)和有效期、使用權(quán)和使用年限等方面。
3股權(quán)比例：控股和參股
控制權(quán)幾乎是所有投融資談判時博弈的重點(diǎn)。公司只有100%的股權(quán)，總有大小股東之分。一旦獲得控股地位，盡管企業(yè)不是大股東所有，但是卻可以為大股東所用。
根據(jù)《公司法》第43條的規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。這就意味著，當(dāng)公司大股東股權(quán)比例大于三分之二，就可說一不二。
那么，該如何保護(hù)小股東呢？好在，《公司法》規(guī)定：股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。這就意味著公司可以自行規(guī)定議事規(guī)則。因此，小股東們可以要求，股東會決議必須經(jīng)代表全體股東三分之二以上表決權(quán)的股東通過，且經(jīng)小股東同意通過；董事會決議必須獲得小股東提名董事投贊成票等燈。這種保護(hù)性條款，相當(dāng)于小股東獲得了全部否決權(quán)。
4股權(quán)轉(zhuǎn)讓
有限責(zé)任公司允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓：
1．股東之間互相轉(zhuǎn)讓股權(quán)，僅是變更了股東出資比例或減少了股東數(shù)量，不會產(chǎn)生股東之間的信任危機(jī)。
2．股東向股東以外的主體轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，股東之間的信任優(yōu)勢將受到?jīng)_擊，尤其是股東數(shù)量較少的中小企業(yè)，新股東入主可能會對公司產(chǎn)生顛覆性影響。
根據(jù)上述規(guī)定可知，在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下，股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時無法終局禁止的。
那么，投融資雙方該怎么辦呢？雙方大可以約定：在一定期限內(nèi)，大股東不得轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押其在公司擁有的股權(quán)；反過來，為了保持合作的穩(wěn)定性，大股東也可以要求小股東，若干年內(nèi)不得對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。若干年后即使可以轉(zhuǎn)讓，也不得轉(zhuǎn)讓給大股東的同業(yè)競爭對手。
5股權(quán)代持
由于各種復(fù)雜的原因，實踐中存在著實際投資人不便于直接出面擔(dān)當(dāng)股東角色的情況，這時，往往會尋找第三方代持股份，投資方做影子股東和實際控制人。這種情形在法律上的風(fēng)險是：
1．當(dāng)有一天，實際投資人條件成就，可以堂堂正正做股東時，名義股東需要向?qū)嶋H投資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，其他股東可以行使“優(yōu)先權(quán)”。
2．名義股東如果遭遇天災(zāi)人禍，其配偶、父母、子女因為法定繼承人身份，成為第一受益人。名義股東所持權(quán)益因繼承而歸屬家人，其他影子股東權(quán)益可能因為死無對證而化為烏有。
這種情形下，不妨嘗試如下方式：
1．如果商業(yè)條件許可，可以要求其他股東在代持協(xié)議上見證簽名，相當(dāng)于承認(rèn)“代持協(xié)議”，便于以后實際投資人能夠順利“轉(zhuǎn)正”。
2．為了防止名義股東的配偶主張共同財產(chǎn)，可以要求名義股東的配偶出具確認(rèn)書，確認(rèn)名義股東自實際投資人處取得的財產(chǎn)不屬于夫妻共同財產(chǎn)。
6分紅約定
出資入股，收益和虧損共擔(dān)，這是基本的商業(yè)倫理。然而現(xiàn)實中，股東在背景、能力、資源、訴求等方面均會有所差異，有的股東并不看重對公司的實際控制，愿意從治理結(jié)構(gòu)上讓渡一部分權(quán)利，同時希望在紅利分配上做適當(dāng)?shù)膬A斜。這就好比公司是一輛汽車，股東們應(yīng)該共同擁有這輛汽車并有權(quán)駕駛操控它，但是，有的股東很樂意將駕駛操控權(quán)讓給其他股東，自己只是坐車；當(dāng)然，它會要求其他股東用心開車，把自己平安送到目的地。這種情形下，股東之間該怎么辦？
對此，公司法給的一般性規(guī)則是：股東按照實繳的出資比例分取紅利。但同時充分尊重股東意思自治，允許股東以約定方式改變紅利的分配規(guī)則，改變后的分配比例、方式?jīng)]有任何限制，完全由股東商定。因此，雙方可明確約定：小股東有固定收益、優(yōu)先分紅權(quán)
另外，公司法中規(guī)定，審議批準(zhǔn)公司利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案屬于股東會職權(quán)，即分紅需要開股東會，這就意味著，分紅的主動權(quán)操控在大股東手中。所以，可能有人會遇到這種情形：公司有利潤，但大股東就是不同意分紅，小股東很被動——錢放在銀行多少有點(diǎn)利息，放在公司反倒沒有收益。
針對上述情形，建議小股東可以要求約定強(qiáng)制分紅條款——即在公司有利潤的情況下，每年必須拿出一定比例的利潤用于分紅。
7股權(quán)激勵
股權(quán)激勵做得好，可以增加管理層的向心力、凝聚力，但如果設(shè)計得不好，可能會收到負(fù)面激勵。因此，股權(quán)激勵應(yīng)注意：
1．公司股權(quán)的購買價格要有吸引力，價格虛高，股權(quán)激勵就變成了賺員工的錢，不得民心。
2．股權(quán)不能白送，或多或少要讓管理層出資購買，這樣才能盡心工作，和老板在利益上保持一致性。
3．考慮到員工離職的情況，對員工應(yīng)做出回購約定。否則，股權(quán)一旦外流，引入不熟悉的股東，會增加溝通成本。
4．股東人數(shù)過多，七嘴八舌，眾口難調(diào)，將導(dǎo)致股東會成本增加并降低決策效率，所以應(yīng)確定三至五名核心持股成員，其他成員可以實行股權(quán)代持。
5．可以讓入股的員工先成立一家有限合伙企業(yè)，然后以該企業(yè)作為股東。而且，這樣做的好處是，合伙企業(yè)只需征收股東個人所得稅，無需交納企業(yè)所得稅，有利于股權(quán)激勵對象做好稅務(wù)統(tǒng)籌。（未完待續(xù)）